Odvetniška družba Neffat in partnerji o.p., d.o.o.
Miklošičeva cesta 18, 1000 Ljubljana, Slovenija
- Telefon: 01/300-00-70
- e-pošta: info@neffat.si
19.03.2015
V primeru ugotovitve insolventnosti družbe, Zakon o finančnem poslovanju, postopkih zaradi insolventnosti in prisilnem prenehanju (ZFPPIPP) določa ukrepe, ki jih mora izvesti poslovodstvo, pri čemer je opustitev izvedbe teh ukrepov lahko sankcionirano z odškodninsko odgovornostjo članov organov vodenja in nadzora v primeru stečaja družbe.
Splošno uveljavljeno spoznanje poslovnofinančne stroke je, da je treba, če je družba insolventna (1*), hitro ukrepati. Odlašanje z ustreznimi ukrepi zmanjšuje možnost uspešnega finančnega prestrukturiranja, zato so roki za izvedbo ukrepov poslovodstva po ugotovitvi insolventnosti, zelo kratki.
ZFPPIPP v 33. členu določa neizpodbojno pravno domnevo, da je družba postala insolventna takrat, ko bi tak položaj družbe lahko ugotovilo poslovodstvo, če bi člani poslovodstva ravnali s profesionalno skrbnostjo poslovnofinančne stroke in stroke upravljanja podjetij.
Takrat za družbo ter njene organe v skladu z zakonom nastanejo dodatne obveznosti, ki jih lahko strnemo v točki:
Če družba postane insolventna, ne sme opravljati nobenih plačil ali prevzemati novih obveznosti, razen tistih, ki so nujne za redno poslovanje družbe, za kar se štejejo zlasti plačila:
Po tem, ko družba postane insolventna, poslovodstvo ali drugi organi družbe ne smejo opraviti nobenega dejanja, zaradi katerega bi bili upniki, ki so v razmerju do družbe v enakem položaju, neenako obravnavani (3*).
Za dejanje, ki je prepovedano zaradi možnosti neenake obravnave upnikov, velja zlasti:
Če družba postane insolventna, mora poslovodstvo v enem mesecu po nastanku insolventnosti nadzornemu svetu predložiti poročilo o ukrepih finančnega prestrukturiranja, ki mora vsebovati:
Če je mnenje poslovodstva iz 3. točke prejšnjega odstavka pritrdilno, mora poročilo o ukrepih finančnega prestrukturiranja vsebovati tudi:
Če je mnenje poslovodstva iz 4. točke prejšnjega odstavka pritrdilno, mora poročilo o ukrepih finančnega prestrukturiranja vsebovati tudi opis predloga prisilne poravnave (z zmanjšanjem in odložitvijo zapadlosti terjatev ali s pretvorbo terjatev v osnovni kapital insolventnega dolžnika), ki bi bila po presoji poslovodstva sprejemljiva za upnike in bi zagotovila, da bo družba znova postala kratkoročno in dolgoročno plačilno sposobna.
Namen finančnega prestrukturiranja je odprava vzrokov insolventnosti in zagotovitev pogojev, da bo družba znova postala kratkoročno in dolgoročno finančno sposobna. V kolikor je mnenje poslovodstva, da ne obstaja najmanj 50-odstotna verjetnost, da bo mogoče uspešno izvesti finančno prestrukturiranje družbe tako, da bi družba znova postala kratkoročno in dolgoročno plačilno sposobna, pa mora v poslovodstvo v roku treh delovnih dni po poteku enomesečnega roka za izdelavo poročila vložiti popoln predlog za začetek stečajnega postopka (6*).
K poročilu poslovodstva o ukrepih finančnega prestrukturiranja mora podati svoje mnenje tudi nadzorni svet družbe, in sicer v petih delovnih dneh po prejemu tega poročila. Mnenje nadzornega sveta mora vključevati presojo nadzornega sveta:
Kot navedeno zgoraj, mora poročilo o ukrepih finančnega prestrukturiranja poleg opisa ukrepov, ki so v pristojnosti poslovodstva, vsebovati tudi presojo poslovodstva, ali je treba za uspešno finančno prestrukturiranje izpeljati povečanje osnovnega kapitala. Od izida te presoje so odvisna nadaljnja dejanja, ki jih mora opraviti poslovodstvo.
Če je finančno prestrukturiranje mogoče uspešno opraviti, ne da bi družba morala povečati osnovni kapital, mora poslovodstvo izpeljati druge ukrepe, opisane v poročilu, kar pomeni, da se finančno prestrukturiranje izvede zunaj postopka prisilne poravnave.
Če pa je za uspešno finančno prestrukturiranje treba izpeljati povečanje osnovnega kapitala ima poslovodstvo dve dodatni obveznosti:
Poročilo o finančnem prestrukturiranju mora vsebovati:
Poslovodstvo mora sklicati skupščino in ji predlagati, da naj sprejme sklep o ustreznem povečanju osnovnega kapitala.
Sklic skupščine mora objaviti v treh delovnih dneh po poteku petdnevnega roka, v katerem mora nadzorni svet dati mnenje k poročilu poslovodstva o ukrepih finančnega prestrukturiranja (to je en mesec in pet delovnih dni po ugotovitvi insolventnosti družbe), za dan, ki ni poznejši od enega meseca po poteku tega roka (7*).
Obveznost poslovodstva sklicati skupščino, ki naj odloča o povečanju osnovnega kapitala družbe, obstaja samo v razmerju do delničarjev oziroma družbenikov. To pomeni, da v razmerju do delničarjev poslovodstvo to obveznost krši, če vloži predlog za začetek prisilne poravnave, ne da bi bila prej opravljena skupščina, ki bi odločala o povečanju osnovnega kapitala, vendar pa sama izvedba skupščine ni procesna predpostavka za vodenje postopka prisilne poravnave. Če poslovodstvo krši navedeno dolžnost (neposredno vloži predlog za začetek postopka prisilne poravnave) pa družbi odgovarja za škodo, ki ji nastane zaradi kršitve te obveznosti, v skladu z določbo tretjega odstavka 28. člena ZFPPIPP (8*).
Ker je treba v primeru insolventnosti družbe postopati hitro, ZFPPIPP za posamezna dejanja v zvezi s povečanjem osnovnega kapitala družbe določa krajše roke od rokov, določenih v ZGD-1, in sicer:
Delničarji odločajo o povečanju osnovnega kapitala na podlagi poročila poslovodstva, ki vsebuje tudi mnenje o verjetnosti uspešne prisilne poravnave, če povečanje osnovnega kapitala ne bo izvedeno. To pomeni, da delničarji s tem, ko zavrnejo sprejetje sklepa o povečanju osnovnega kapitala, odločijo tudi, da naj se nad družbo začne:
Smiselno enako pa velja tudi, če delničarji v roku za vpis in vplačilo delnic v roku ne vpišejo in vplačajo zadostno število delnic (9*).
Hkrati s povečanjem osnovnega kapitala z novimi denarnimi vložki se lahko izvede tudi povečanje osnovnega kapitala s stvarnimi vloži, katerih predmet so terjatve upnikov (debt to equity swap). Konverzija terjatev, ki jih ima določen upnik do družbe izdajateljice delnic v njen osnovni kapital, torej temelji na institutu stvarnega vložka. Za predmet stvarnega vložka, izročen družbi, izročitelj prejme določeno število delnic od družbe in s tem postane delničar, družba pa pridobi njegovo terjatev. S pridobitvijo terjatve, ki jo ima upnik do družbe, postane družba hkrati upnik in dolžnik, zaradi česar terjatev ugasne (t.i. confusio – združitev upnika in dolžnika v isti osebi).
Poslovodstvo mora v treh delovnih dneh vložiti popoln predlog za začetek stečajnega postopka:
Če je mnenje poslovodstva ali obstaja najmanj 50-odstotna verjetnost, da bo mogoče uspešno izvesti finančno prestrukturiranje družbe tako, da bi družba znova postala kratkoročno in dolgoročno plačilno sposobna, odklonilno ali
Če je mnenje poslovodstva ali obstaja najmanj 50-odstotna verjetnost, da bo mogoče uspešno izvesti prisilno poravnavo odklonilno in če:
Navedeno pomeni, da v primeru, ča poslovodstvo oceni, da prestrukturiranja podjetja ali uspešne izvedbe prisilne poravnave ne bo mogoče uspešno izvesti, mora poslovodstvo vložiti predlog za začetek stečajnega postopka.
Opombe:
(1*) Insolventnost je položaj, ki nastane, če dolžnik v daljšem obdobju ni sposoben poravnati vseh svojih obveznosti, ki so zapadle v tem obdobju (trajnejša nelikvidnost), ali postane dolgoročno plačilno nesposoben (glej 14. člen ZFPPIPP).
(2*) Plavšak N., Zakon o finančnem poslovanju, postopkih zaradi insolventnosti in prisilnem prenehanju, razširjena uvodna pojasnila, GV založba 2008, str. 51.
(3*) Tretji odstavek 34. člen ZFPPIPP.
(4*) Drugi odstavek 35. člena ZFPPIPP.
(5*) Tretji odstavek 35. člena ZFPPIPP.
(6*) 1. točka prvega odstavka 38. člena ZFPPIPP.
(7*) Plavšak N., Zakon o finančnem poslovanju, postopkih zaradi insolventnosti in prisilnem prenehanju, razširjena uvodna pojasnila, GV založba 2008, str. 54.
(8*) Ibidem.
(9*) Ibidem.
(10*) 38. člen ZFPPIPP.
Odvetniška družba Neffat in partnerji o.p., d.o.o.
Miklošičeva cesta 18, 1000 Ljubljana, Slovenija
Avtorji: Spletna Postaja
Spletna stran uporablja piškotke za boljše delovanje
Z brskanjem po naši spletni strani se strinjate, da lahko uporabljamo piškotke, ki so namenjeni vaši boljši uporabniški izkušnji na naši spletni strani. Za lastne potrebe analitike uporabljamo Google Analytics, ki v ta namen namesti piškotke (izbriši GA piškotke). Več o piškotkih.